Как правильно заключить договор с иностранным юридическим лицом

Заключение контракта с иностранной фирмой

Извлечение прибыли иностранными компаниями на территории России или приобретение российской компанией у иностранных фирм товаров, работ, услуг налагает определенные обязательства, связанные с исполнением международных соглашений и российского законодательства.

При подготовке контрактов учитываются такие понятия, как налогообложение в отношении доходов от источников в Российской Федерации, налоговый резидент Российской Федерации, удержание соответствующего налога в отношении выплачиваемых доходов, иностранное лицо – они приведены в статье 7 Налогового кодекса РФ. Определяется приоритет применения международных соглашений по вопросам налогообложения применительно к налоговому законодательству России (к слову сказать, у России 83 таких соглашения).

Действующие международные соглашения регламентируют, как правило, применение льготных налоговых режимов, однако основная их часть содержит положения о налогах на доходы, налогах на имущество. Уплата косвенных налогов, в том числе НДС, как правило, осуществляется в рамках действующего российского законодательства.

При подготовке к заключению контракта у иностранной компании для целей налогообложения выясняется наличие на территории России постоянных представительств. В том случае, когда у иностранной организации на территории России отсутствует постоянное представительство, а доход от источников в России подпадает в список статьи 309 Налогового кодекса РФ, то российская компания становится налоговым агентом по налогу на прибыль и по НДС. До даты выплаты дохода у иностранной компании должно быть истребовано официальное подтверждение о постоянном месте нахождения на территории того или иного государства, выданное компетентным органом. Следует отметить, что определенная форма такого подтверждения законодательно не установлена. Чаще всего таким подтверждением является справка, выданная по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства. Документ должен содержать подпись, печать должностного лица, компетентного органа, апостиль, период, на который подтверждается постоянное местопребывание организации. Налоговому агенту предоставляется одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов.

Если доходы, получаемые иностранной организацией, будут связаны с деятельностью его постоянного представительства, необходимо получить нотариально заверенную копию свидетельства о постановке получателя дохода иностранной организации, имеющего на территории России постоянное представительство, на учет в налоговых органах Российской Федерации. Оформить копию необходимо не ранее чем в предшествующем налоговом периоде (подпункт 1 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса РФ), а также упомянуть об этом факте в договоре. Термин «постоянное представительство» приводится в статье 306 Налогового кодекса РФ, а также в международных соглашениях.

Обязательным и важным условием является внесение в договор с иностранной организацией положений о порядке исполнения российской стороной обязанностей налогового агента. В отличие от НДС, который может быть возмещен независимо от того, за счет чьих средств он был перечислен в бюджет, уплата налога на прибыль имеет более сложную структуру. Если в договоре с иностранной организацией не предусмотрено удержание налога на прибыль и российская сторона заплатит его в бюджет за счет своих средств, то компания уже не сможет учесть эту сумму в качестве расходов по налогу на прибыль при расчете собственной налогооблагаемой прибыли. Такая же ситуация обстоит с налогом на доходы иностранной организации. Таким образом, налоговый агент обязан предоставлять информацию о суммах, выплаченных иностранной организации, и удержанных налогов по установленной форме в налоговые органы и нести за это соответствующую ответственность. С учетом этого особую форму приобретут условия контракта, заключаемого с иностранной фирмой, связанные с документооборотом ценой договора, порядком исчисления и уплаты налогов, сроками и порядком предоставления соответствующих документов, применением положений международных соглашений, местом реализации товаров, работ, услуг и т. п.

К примеру, в практике арбитражных судов возникают вопросы об освобождении от уплаты налогов с юридических лиц. По материалам дела финская строительная фирма, производила подрядные работы на территории Российской Федерации без создания своего представительства. Однако на территории России у нее длительное время функционировал объект, переданный под застройку. Представители данной организации обратились в арбитражный суд с иском об устранении двойного налогообложения, ссылаясь на Соглашение от 6 октября 1987 г. между Правительством СССР и Правительством Финляндской Республики. Согласно этому соглашению, резидент и постоянное представительство уплачивают все налоги по месту, определенному договором (например, место регистрации юридического лица). В том случае, если иностранная организация работает в государстве пребывания без образования постоянного представительства, выплата налогов производится по месту получения доходов, если работы ведутся свыше определенного срока. При рассмотрении дела судом было установлено, что объект, на котором иностранная организация производила строительные работы, действовал более срока, установленного международным соглашением, в связи с чем фирма была обязана уплачивать налоги в соответствии с действующим российским законодательством.

Немало трудностей вызывает определение места реализации товаров или услуг. По общему правилу место реализации определяется «по продавцу». Но есть ряд исключений, когда место реализации работы (услуги) определяется «по покупателю». Они перечислены в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 Налогового кодекса РФ.

Налоговым законодательством предусмотрена ответственность налогового агента за неудержание или несвоевременное удержание соответствующих выплат в бюджет. При этом согласно пункту 5 статьи 108 Налогового кодекса РФ привлечение налогового агента к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает его от обязанности перечислить причитающиеся суммы налога и пени. Недоимка и пеня в соответствии со статьей 46 Налогового кодекса РФ взыскиваются с налогового агента в бесспорном порядке, а штраф в судебном порядке, предусмотренном статьей 104 Налогового кодекса РФ. Кроме того, за неисполнение обязанностей налогового агента предусмотрена уголовная ответственность ст. 199.1. Уголовного кодекса РФ.

Подводя итог, следует отметить, что взаимодействие с иностранными компаниями налагает определенную ответственность на организации, действующие в юрисдикции российского налогового законодательства, и непрофессиональная подготовка контракта с иностранной фирмой может повлечь самую серьезную ответственность для субъектов коммерческой деятельности.

Коммерческая деятельность нередко предполагает взаимодействие с контрагентами, находящимися за пределами Российской Федерации. Такое взаимодействие может включать в себя приобретение товаров, работ, услуг, аренду недвижимости, дивиденды, авторские вознаграждения и прочее.

Заключаем договор с зарубежными партнёрами

Сегодня многие российские фирмы заключают контракты с иностранными компаниями. Обычно такие сделки совершаются при тщательном юридическом сопровождении. Ведь заключение внешнеторгового контракта – дело весьма важное и ответственное. Допущенные на этой стадии ошибки могут в дальнейшем обернуться серьезными проблемами.. Финансовым директорам полезно знать о типичных ошибках, возникающих при составлении подобных договоров, поскольку такие ошибки влекут за собой серьезные финансовые последствия.

Заключая договор с иностранной компанией, прежде всего следует проверить статус партнера- где он зарегистрирован, каковы его финансовое положение и коммерческая репутация. Особенно важно выяснить, уполномочен ли представитель инофирмы, с которым вам предстоит заключать контракт, подписывать подобный документ.

Убедитесь, что у него есть доверенность от компании на совершение подобных действий (даже если вы лично знаете этого представителя). Доверенность (или нотариально заверенную копию) необходимо хранить вместе с договором. Помните, что сделка, заключенная от имени инофирмы лицом, не имеющим соответствующих полномочий, может быть признана недействительной.

ДОГОВОР ДОЛЖЕН БЫТЬ ОДИНАКОВ ДЛЯ ВСЕХ
Если одной из сторон внешнеэкономической сделки является российское юридическое лицо, сделка согласно ст. 1209 ГК РФ должна оформляться только в письменной форме. Российское законодательство разрешает вместо составления единого договора на бумаге заключать договор путем обмена различными документами. К примеру, контракт считается заключенным, если на предложение заключить договор (оферта) поступило согласие на заключение этого договора (акцепт) по почте <в том числе электронной), телеграфу, телетайпу, а также по факсу (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Часто бизнесмены предпочитают использовать факс и электронную почту при составлении дополнительных соглашений и приложений к контрактам. Однако в данном случае существует риск неидентичности документов отправителя и получателя. В судах такие дела проигрываются. Поэтому лучше либо полностью отказаться от использования факса и электронной почты при заключении контрактов (а также при внесении изменений в контракты), либо дублировать условия оферты и акцепта соответствующим письмом, составленным на бумаге.

В преамбуле к контракту необходимо четко указать дату и место его заключения. Дата заключения контракта говорит о том, с какого момента стороны вступают в договорные отношения, то есть когда у них возникают права и обязанности по этому договору (если не указан другой особый срок вступления контракта в силу). Место заключения договора имеет также принципиальное значение во многих случаях, например, при определении цены и толковании условий договора.

Если цена не была прямо предусмотрена в контракте, она определяется исходя из цены, которая в сходных условиях обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги в месте заключения договора.

Если контракт составлен на двух языках и вы заверяете правильность перевода у нотариуса, нотариус свидетельствует верность перевода, только если он сам владеет соответствующими языками (ст. 81 Основ законодательства о нотариате от 11.02.93 г.ЛМ462-1(ред. от 01.07.2005г.)). Во всех других случаях нотариус заверяет лишь подлинность подписи переводчика. При разногласиях, связанных с неточностями перевода контракта, взыскать какие-либо суммы с переводчика практически невозможно.

ОПРЕДЕЛИТЕСЬ С ТОЛКОВАНИЕМ ТЕРМИНОВ
Во внешнеторговых договорах часто используются принятые в международной торговле правила толкования торговых терминов-“ИНКОТЕРМС” (International Commercial Terms). Если такие правила применяются к вашему договору, следует оговорить это особо, поскольку правила носят рекомендательный характер и не будут применяться “по умолчанию”. Они созданы для того, чтобы контрагенты из разных стран, заключающие договор купли-продажи, одинаково понимали основные права и обязанности сторон по транспортировке, упаковке, страхованию, таможенному оформлению товаров, а также по распределению рисков случайной гибели и повреждения товаров.

Отсутствие ссылок на подобные документы может существенно повлиять на условия контракта. Так, по “ИНКОТЕРМС 2000” условие поставки FOB (от англ. Free on board – “свободно на борту”) трактуется иначе, чем, к примеру, в Торговом кодексе США. В первом случае обязанности продавца считаются исполненными при доставке груза на борт судна в порту отгрузки, во втором – при доставке груза в порт без его передачи перевозчику, то есть без непосредственной доставки на борт судна.

“ИНКОТЕРМС” И НАЛОГОВЫЕ “ЛОВУШКИ”
При заключении внешнеторгового контракта российскому участнику внешнеэкономической деятельности следует учитывать, что выбор условия поставки может повлиять и на его налоговые обязательства.

Важно учитывать, что “ИНКОТЕРМС” как и Венская конвенция, не определяет порядок перехода права собственности от продавца к покупателю. Если момент перехода права собственности в договоре специально не установлен, то каждая сторона, как правило, определяет его по нормам своего национального законодательства исходя из условий договора.

Неопределенность с переходом права собственности может привести к возникновению спорных ситуаций между российским экспортером и налоговыми органами. Нередко момент перехода права собственности налоговики определяют исходя из условий поставки, на основании чего отказывают экспортерам в возмещении НДС.В таких случаях свою правоту предприятиям приходится доказывать в суде.

Другая налоговая “ловушка” может поджидать российских участников ВЭД – импортеров. Если стороны выбрали условие поставки DDP (от англ. Delivered duty paid – “поставлено с оплатой пошлины”), то продавец должен уплатить все налоги и сборы, взимаемые при ввозе товара в Россию, включая НДС, уплачиваемый на таможне. Однако из-за того, что НДС на таможне уплачивается именно иностранным поставщиком, российский импортер (покупатель товара) не сможет предъявить его к вычету. Именно такую позицию занимают налоговые органы и арбитражные суды.

Выходом из подобной ситуации может быть специальная оговорка в контракте о том, что НДС при ввозе товара уплачивает российский импортер. В этом случае импортер сможет принять к вычету таможенный НДС.

КАК ЦЕНА ЗАВИСИТ ОТ ВАЛЮТЫ
При установлении цены товара в договоре продавец и покупатель преследуют разные интересы: продавцу выгодно установить цену в твердой валюте или в валюте, курс которой имеет тенденцию к повышению, покупателю же выгодна цена в более “слабой” валюте.

Как в этой ситуации найти компромисс? Если при заключении экспортного контракта решено указывать цену в “слабой” валюте, продавцу, чтобы компенсировать риски, следует ее повысить. Если цена устанавливается в “сильной” валюте, покупатель должен требовать от продавца снижения стоимости товара или уступки по другим пунктам контракта.
В ситуации, когда цена в контракте указана в одной валюте, а платить за товар предполагается в другой, необходимо указать, какой курс пересчета валют будет применяться.

НЕ ЗАБЫВАЙТЕ ПРО КОЛИЧЕСТВО И КАЧЕСТВО
Поскольку в разных странах применяются различные единицы измерения веса, обьема, длины, необходимо внимательно проверить, какие единицы измерения товара указаны в договоре. Иначе возможна ситуация, когда вы ожидаете товар в количестве 5000 кг, а получаете в количестве 5000 английских фунтов, что почти в 2,3 раза меньше.

Если товар продается в упаковке, а в договоре предусмотрено определение количества товара на вес, уточните, как будет взвешиваться товар – с учетом веса упаковки или без.
Возможность естественной убыли товара следует оговорить особо. Если этого не сделать -ответственность за естественную убыль товара до момента его передачи несет продавец, а после передачи – покупатель.

Качество товара определяется по соответствующим стандартам или представленным образцам. Однако действующие в России стандарты могут быть неизвестны иностранному партнеру, поэтому лучше ссылаться на международные стандарты. Кроме того, в одном и том же стандарте может предусматриваться несколько видов одного товара, следовательно, ссылку нужно делать не только на стандарт, но и на конкретный товар.

При определении качества товара по представленным образцам в контракте необходимо оговорить порядок отбора и сличения поставленного товара с образцом, а также срок хранения образцов.
В договор также следует включить пункт о гарантии качества, если этот вопрос для вас принципиален.

ПРОВЕРЬТЕ НАЗВАНИЕ ТОВАРА
Обратите внимание, что привычное для вас название товара может иметь другое значение в международной торговле или в той стране, откуда он поступит. Поэтому лучше указать несколько названий товара – на языке страны-покупателя и страны-продавца. Если сохраняется оригинальное наименование товара на языке одной из стран-партнеров, обязательно следует проверить его значение на языке другой страны-партнера.

ЗАФИКСИРУЙТЕ СРОКИ ПОСТАВКИ
Если в договоре вы указали срок поставки “июнь – июль – август”, то поставка может быть осуществлена в любом из перечисленных месяцев, но не в каждом из них. Чтобы избежать нежелательных последствий, укажите конкретный месяц начала поставки и ее периодичность, например “ежемесячно” или “равномерно”.

По некоторым контрактам срок поставки является существенным условием для покупателя. Например, если досрочная поставка может повлечь за собой расторжение контракта, это необходимо оговорить особо.
Понятие “немедленная поставка” иногда неправильно трактуется российской стороной. В международной практике срок немедленной поставки составляет 1-14 дней.

ВКЛЮЧИТЕ УСЛОВИЕ О ШТРАФАХ
Обратите внимание, что некоторые вопросы в законодательствах разных стран толкуются по-разному. Это относится ко многим правовым нормам, но принципиальное значение имеет при решении вопроса о санкциях за нарушение условий договора. Например, в англо-американской системе не допускается применение штрафных санкций. Допустим, в контракте указаны штрафные санкции за неисполнение обязательств. Если спор о нарушении обязательств будет рассматриваться в Стокгольме, штраф признают, если в Лондоне – нет. Следовательно, имея договорные отношения с англо-американскими партнерами, в контракте необходимо указывать не “штраф”, а “согласованный и заранее определенный убыток”.

КАК РАЗРЕШИТЬ СПОР?
Нередко отечественные предприниматели при подписании контрактов с зарубежными партнерами включают положение о рассмотрении споров в российском государственном арбитражном суде. В условиях, когда у контрагента, против которого вынесено решение государственного арбитражного суда нет имущества в России, возникает проблема исполнения указанного судебного решения.

Если решения, вынесенные в России в порядке международного коммерческого арбитража, невозможно обжаловать по существу в государственных судах и в силу Нью-Йоркской конвенции 1958 г. можно исполнить более, чем в 130 странах мира, то решения национальных судов одного государства по коммерческим спорам, при отсутствии соответствующего международного договора, как правило, неисполнимы на территории другого государства.

Выходом из такой сложной ситуации является разрешение возникшего спора в МКАС (Международный коммерческий арбитражный суд) при ТПП РФ. Четкое определение порядка рассмотрения споров приобретает особое значение именно при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов.

Для того, чтобы возможные споры из внешнеторговых контрактов разрешались в МКАС, целесообразно включить следующую оговорку в текст контракта при подготовке его к подписанию: «Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его регламентом».

Международным договором и национальным законодательством большинства государств предусмотрена обязанность государственного суда оставить без рассмотрения иск по спору, в отношении которого имеется третейское (арбитражное) соглашение.

Как правильно заключить договор с иностранным юридическим лицом

Оформление договора оказания услуг с иностранной компанией (как и любых иных сделок) осуществляется в соответствии с законодательством стран, к которым принадлежат стороны сделки. Кроме того, учитываются нормы международного права, которые применимы к условиям конкретного договора и которые стороны посчитали возможным применить. Поскольку любой договор с иностранной компанией относится к категории внешнеэкономических сделок, нужно руководствоваться специальными правилами, установленными для таких контрактов.

Подготовка к заключению сделки

​Если для сторон или для одной из сторон заключение договора с иностранной компанией – первый опыт участия в такой сделки, подготовительная стадия – очень важный этап для понимания всех юридических тонкостей. Аналогичное можно сказать и о крупных сделках или долгосрочных контрактах. Но дело не только в различных формальностях, которые нужно будет соблюсти.

Стандартный подход к заключению и исполнению внешнеэкономической сделки – юридическое и финансовое сопровождение контракта, с привлечением своих штатных или аутсорсинговых специалистов.

К внешнеэкономическим контрактам в части расчетов применяются правила валютного контроля. В ряде случаев необходима постановка контракта на учет в рамках валютного контроля (ранее – оформление паспорта сделки). Нужно заранее предусмотреть, как контракт и его исполнение будут отражаться в данных бухгалтерского учета, каким образом они повлияют на налогообложение сторон сделки и подготовку финансовой отчетности. Как правило, решение этих вопросов поручается финансовому отделу (бухгалтерии), который взаимодействует с юридическим подразделением.

Юридическое сопровождение подразумевает решение всех правовых вопросов, возникающих при подготовке к сделке, ее оформлении и исполнении. При заключении сделки целесообразно проводить правовую экспертизу контракта. Это позволит выявить риски и предусмотреть варианты их устранения или минимизации.

Общая схема подготовки к сделке:

  1. Определяется вид договора, которым будет оформлена сделка (следует учитывать, что в разных странах подходы к классификации сделок и, соответственно, их правовому регулированию различаются, поэтому общепринятая практика – брать за основу международный подход).
  2. Анализируются и определяются рабочие моменты:
  • термины и определения, используемые в договоре (если свои – нужно включать в договор соответствующий раздел, если стандартные – используется справочник «Инкотермс»);
  • валюта сделки (для России валюта – рубль, а если используется другая – должен быть предусмотрен эквивалент в российских рублях);
  • язык (языки) договора;
  • схема взаиморасчетов;
  • необходимость прохождения таможни и оформления таможенных операций (для внешнеторговых контрактов);
  • необходимость оформления паспорта сделки (сейчас он отменен – вместо оформления паспорта, требуется регистрация сделки);
  • законодательство, на основании которого будут разрешаться противоречия (стандартный подход – применяется законодательство той страны, на территории которой происходят основные процессы исполнения договора);
  • суд, который стороны определяют для разрешения в судебном порядке вытекающих из договора споров.
  1. Исходя из вида и условий договора, определяется нормативно-правовая база, которая будет регулировать правоотношения.
  2. Разрабатываются условия договора.
  3. Готовится проект договора, который согласовывается сторонами при личном контакте или посредством переписки. При необходимости составляется протокол согласования контракта.

Для тех, кто впервые заключает контракт с иностранной компанией, будет полезным ознакомиться с важной информацией относительно осуществления внешнеэкономической деятельности и ее правового регулирования. Это можно сделать на Портале внешнеэкономической информации Минэкономразвития.

Новичкам обязательно следует изучить:

  • Закон «Об экспортном контроле» (№183-ФЗ от 18.07.99);
  • Закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (№164-ФЗ от 08.12.2003);
  • Венскую конвенцию ООН (внешнеторговая деятельность);
  • Раздел VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ, часть 3.

Форма и содержание договора

В соответствии со ст. 1209 ГК РФ, к форме сделки с иностранной компанией предъявляются требования, установленные законодательством страны, которое применяется к самой сделке. Таким образом, то право, которому стороны подчиняют сделку в условиях договора, и будет определять форму сделки. Исключение – сделки с недвижимостью. В этом случае применяется законодательство страны, где находится недвижимость. Как правило, это важно для порядка оформления сделки – необходимость нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации.

К самой форме контракта общепринятый подход – составлять договор письменно. Иначе просто невозможно будет что-либо доказать и получить эффективную судебную защиту. Кроме того, есть риск признания сделки недействительной, что прямо установлено ст. 162 ГК РФ. Согласно статье 434 ГК РФ письменный договор считается заключенным и в том случае, если он заключен путем обмена документами посредством различных видов связей, например электронной. Единственное условие – наличие возможности достоверно установить, что документ был отправлен стороной договора. Во избежание рисков, условие об электронном обмене документами и указание адресов электронной почты сторон сделки включаются в текст договора.

Обязательные реквизиты контракта можно взять из Письма Центробанка РФ от 15.07.96 года №300. Несмотря на то, что этот акт уже отменен, общее представление о том, что должно быть в договоре, оно даст.

Содержание договора должно соответствовать предмету сделки и, соответственно, виду контракта. Текст разрабатывается индивидуально. Как правило, это работа юристов, иначе легко допустить ошибки или упустить что-то важно.

Стандартными считаются следующие разделы:

  1. Дата и место заключение договора.
  2. Наименование сторон, полномочия подписантов.
  3. Предмет договора.
  4. Права и обязанности сторон.
  5. Цена сделки, сумма, валюта.
  6. Условия расчетов.
  7. Условия исполнения договора (что и в каком порядке осуществляется каждая из сторон во исполнение сделки).
  8. Срок договора.
  9. Форс-мажор.
  10. Прочие условия сделки.
  11. Рассмотрение и разрешение споров.
  12. Санкции за неисполнение обязательств (неустойка, штраф и пр.).
  13. Реквизиты сторон (наименование, адрес, банковские реквизиты, контактная информация).
  14. Подписи сторон.

Упрощает задачу подготовки контракта образец. Его можно скачать на нашем сайте. Обязательно следует проверить, чтобы образец соответствовал виду и характеру сделки. Образец нельзя использовать как есть. Это лишь пример, ориентир. Лучше всего, если все условия договора и его текст разрабатывают юристы. Образец можно использовать для самостоятельной подготовки контракта, но затем проект нужно все равно обязательно показать юристам.

Стороны сами решают, на каком языке (языках) следует составлять текст договора. Это может быть русский, английский (как международный вариант) или язык второй стороны сделки. Стандартный подход – использовать два языка, если стороны – из стран, где говорят на разных языках. При использовании двух языков практикуется такой подход: страница делится на две колонки, где в одной – текст на одном языке, а во второй – аналогичный текст на втором языке. Но возможно составление нескольких экземпляров контракта – каждый на определенном языке. В этом случае нужно указать в тексте договора (в каждом языковом варианте), что используется такой подход и все экземпляры равнозначны.

Зачастую проект договора готовит одна из сторон, а вторая – анализирует, соглашается со всем или предлагает свои изменения/дополнения. Это тоже допустимо. Но обязательно нужно убедиться, что учтены права и интересы всех сторон сделки, нет злоупотреблений и кабальных условий.

Валютный контроль в 2020 году

С 1 января 2018 года требование об оформлении паспорта сделки трансформировалось в требование регистрации контракта. Но, как и прежде, ключевой момент – сумма обязательств по контракту.

Регистрация необходима, если цена контракта на импорт – от 3 млн. рублей, а цена контракта на экспорт – от 6 млн. рублей. К сделкам к валюте нужно применять официальный курс Центробанка РФ на дату заключения контракта или дату внесения последних изменений.

Регистрируют договоры, как и ранее паспорта сделок, банки. Это делается в течение рабочего дня. Подробнее о процедуре можно узнать в своем банке – там, где находится и обслуживается расчетный счет.

Договор с иностранным контрагентом: особенности исчисления и уплаты налога на прибыль

Как показывает практика, количество договоров, заключаемых между российскими и зарубежными организациями, постоянно растет. Часто иностранная компания является продавцом товаров, работ, услуг. Такие договоры имеют целый ряд особенностей. Налоговые последствия договоров также отличаются от стандартных налоговых последствий. В рамках настоящей статьи мы рассмотрим, в чем состоят такие особенности и какие риски за ними могут скрываться.

Сегодня, в первой части публикации, мы остановимся на том, какие претензии чаще всего предъявляют налоговики к российским компаниям в отношениях “российская компания-покупатель — иностранная компания-поставщик” в части уплаты налога на прибыль российской и иностранной компании и в каких случаях российская компания обязана выступить в качестве налогового агента и заплатить налог за своего контрагента. Отмечу, что в настоящей статье мы не будем касаться ситуации, когда договор заключается между иностранной материнской и российской дочерней компаниями. Однако если читателей заинтересует этот вопрос, с удовольствием вернусь к нему в следующих публикациях, чтобы рассмотреть концепцию снятия корпоративной вуали, дело «Орифлэйм» и прочие интересные моменты.

Налог на прибыль для российской компании, покупателя товаров, работ, услуг

В силу положений п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик (покупатель) уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Уменьшение полученных налогоплательщиком доходов на сумму произведенных расходов представляет собой уменьшение налоговой базы, которое рассматривается Высшим арбитражным судом РФ в качестве налоговой выгоды. В силу п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана налоговым органом необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода также может быть признана необоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Таким образом, обоснованность или экономическая оправданность понесенных налогоплательщиком затрат означает, прежде всего, их реальность.

Соответственно, реализация товаров, работ, и особенно услуги, описываемые в анализируемых договорах, должны быть реальны. Как показывает анализ судебной практики, именно претензия относительно реальности услуг является одной из наиболее частых претензий налоговых органов, предъявляемых налогоплательщикам в России. Анализируя реальность описываемых в документах налогоплательщика услуг, налоговые органы проверяют возможность оказать эти услуги у контрагента.

Налог на прибыль для иностранной компании

Для того, чтобы понять, как будет уплачиваться налог на прибыль иностранной организацией-продавцом в случае реализации ей товаров, работ или услуг российской компании, необходимо понять, имеются ли у продавца постоянные представительства на территории РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 306 НК РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации (далее в настоящей главе – отделение), через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:

  • пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;
  • проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;
  • продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;
  • осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением подготовительной и вспомогательной деятельности.

Иностранная компания имеет представительство в РФ. Если такое представительство у иностранной компании на территории РФ имеется, а доходы по рассматриваемому договору будут связаны с его деятельностью, то в отношении доходов от такой деятельности иностранное юридическое лицо признается налогоплательщиком и самостоятельно исчисляет российские налоги. В этом случае исчисление и уплата налога на прибыль постоянным представительством иностранной организации будет осуществляться с учетом положений ст. 307 НК РФ.

Чтобы у российской организации в такой ситуации не возникло проблем (ибо налоговый орган может заинтересоваться, почему она не выполняла обязанностей налогового агента), ей необходимо получить у своего продавца следующее:

  1. Подтверждение того, что выплачиваемый иностранной компании доход относится к ее постоянному представительству в Российской Федерации;
  2. Нотариально заверенную копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде.

Стоит отметить, что Налоговый кодекс не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание зарубежного партнера в иностранном государстве. Чаще всего такими документами являются справка, составленная по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства, или справка, написанная в произвольной форме. На ней проставляют печать (штамп) компетентного (или уполномоченного им) органа иностранного государства и подпись уполномоченного должностного лица этого органа. Обычно им является Министерство финансов соответствующего государства.

В выдаваемом документе должен быть указан конкретный период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание компании (например, календарный год). Этот период должен соответствовать тому, за который причитаются выплачиваемые иностранной организации доходы. Налоговому агенту представляется одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов. Кроме того, на данном документе должен быть проставлен апостиль. Датой представления Подтверждения считается дата, указанная в нем при выдаче уполномоченными органами (письмо Минфина РФ от 21.07.2009 № 03-08-05).

Уместно упомянуть о необходимости таких документов и заверений непосредственно в договоре купли-продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Постоянное представительство у иностранной компании отсутствует. Если же постоянное представительство у иностранного контрагента отсутствует, то п. 2 ст. 309 НК РФ предусматривает, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в пп. 5 и 6 п. 1 ст. 309 НК РФ (доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций; доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации), а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат. Пункт 1 ст. 309 НК РФ содержит закрытый перечень видов доходов, которые относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом в России. К ним относятся:

  1. дивиденды, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российских организаций;
  2. доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации;
  3. процентный доход от следующих долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации: государственные и муниципальные эмиссионные ценные бумаги, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов; иные долговые обязательства российских организаций,
  4. доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности;
  5. доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг;
  6. доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;
  7. доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций, доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках. При этом доход от лизинговых операций, связанных с приобретением и использованием предмета лизинга лизингополучателем, рассчитывается исходя из всей суммы лизингового платежа за
  8. доходы от международных перевозок (в том числе демереджи и прочие платежи, возникающие при перевозках);
  9. штрафы и пени за нарушение российскими лицами, государственными органами и (или) исполнительными органами местного самоуправления договорных обязательств;
  10. доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости;
  11. иные аналогичные доходы.

В случае, если доходы, получаемые иностранной организацией, попадают в этот список, российская организация будет обязана выступить в качестве налогового агента, который исчислит, удержит и уплатит в бюджет налог на доход от источника в Российской Федерации. Налоговая ставка будет зависеть от вида соответствующего дохода (например, налог на доходы от сдачи в аренду/субаренду имущества будет исчисляться по ставке 10 процентов в соответствии с положениями п. 1 ст. 310 и пп. 2 п. 1 ст. 284 НК РФ.

Во второй части статьи, которая будет опубликована немного позже, расскажу об особенностях оплаты и исчисления НДС при отношениях с иностранным контрагентом.

Компания планирует заключить с Иностранным юр.лицом договор на оказание услуг

Вопрос-ответ по теме

Вопрос

Компания планирует заключить с Иностранным юр.лицом договор на оказание услуг. Услуги будут оказываться на территории РФ, однако у иностранной компании отсутствует представительство на территории РФ.Какие последствия могут наступить для компании Исполнителя при оказании услуг иностранной компании не имеющей представительство на территории РФ?

Ответ

Каких-либо запретов на оказание услуг нерезидентам нет. Существуют только валютные ограничения, связанные с обязательным получением оплаты за услуги и необходимостью оформить паспорт сделки, если сумма договора превышает 50000 дол. США.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист» и «Системы Главбух».

«Документы, которые нужно запросить у иностранной организации

Если контрагент – иностранная организация (нерезидент), то при запросе документов этого контрагента и их проверке необходимо учитывать следующие особенности.*

Во-первых, документы, подтверждающие правовой статус иностранной организации (устав, учредительный договор, сертификат об инкорпорации и т. д.), должны быть переведены на русский язык и легализованы в установленном порядке, если законом не предусмотрен упрощенный порядок их подтверждения путем проставления апостиля.

Перечень документов, для представления которых необходим апостиль, указан в статье 1 Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, участником которой является и Россия (заключена в Гааге 5 октября 1961 года, вступила в силу для России 31 мая 1992 года). Если страна происхождения контрагента не является участником этой конвенции, то все ее официальные документы должны быть легализованы в установленном порядке.

Аналогичные требования предъявляются не только к учредительным документам, но и к доверенности лица, которое будет подписывать договор, а также ко всем иным официальным документам.

Необходимо иметь в виду, что контрагент – иностранная организация – может отказаться от предоставления апостилированных или легализованных документов, мотивируя это сложностью процедуры, дороговизной и т. п. В этом случае можно от него принять копии документов и без необходимого заверения. Однако в этом случае риски при заключении договора с этим контрагентом многократно возрастут.

Во-вторых, до заключения договора у иностранной организации желательно запросить выписку из торгового реестра ее страны. В этой выписке обязательно должен быть указан статус иностранной компании, причем компания должна значиться как «действующая». Если контрагент не представит такую выписку или в выписке будет указан текущий статус компании – «прекращено», договор с этой организацией заключать не рекомендуется. В случае судебного спора не удастся защитить свои права и взыскать убытки с организации, которая уже прекратила свою деятельность.

В то же время в ряде иностранных государств не предусмотрено ведение торговых реестров (к примеру, в Великобритании). В этих случаях вместо выписки из торгового реестра рекомендуется запрашивать сертификат, подтверждающий благополучное состояние компании».

2. Рекомендация. Чем грозит организации нарушение требования о репатриации валютной выручки

«Если организация нарушит требование о репатриации валютной выручки, ей грозит административная, а в отдельных случаях и уголовная ответственность для должностных лиц.

За нарушение срока поступления валютной выручки на счет организации в уполномоченном банке налоговая инспекция или таможня могут оштрафовать организацию. Размер штрафа составит:

  • 1/150 ставки рефинансирования от суммы, зачисленной на счета в уполномоченных банках с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки. Берется ставка рефинансирования, действующая в период просрочки;
  • от 3/4 до одного размера суммы, не зачисленной на счета в уполномоченных банках.

Такая же ответственность грозит организации, если она не обеспечит своевременное поступление иностранной валюты или рублей от нерезидентов на счет финансового агента (фактора) при уступке ему денежного требования.

За нарушение срока поступления рублей в определенной доле на счет организации в уполномоченном банке или зарубежном банке по внешнеторговым контрактам, по которым оформляют паспорт сделки, а расчеты производят в рублях, налоговая инспекция или таможня могут оштрафовать организацию. Размер штрафа составит:

– для должностных лиц – от 4000 до 5000 руб.;
– для организации – от 40 000 до 50 000 руб.

Долю выручки, которую необходимо зачислить на счет, определяет Правительство РФ. Правительство РФ вправе установить перечень товаров, работ, услуг, по которым осуществляют расчеты в рублях, а также перечень иностранных государств, с резидентами которых заключают такие внешнеторговые контракты (п. 4.1 ст. 15.25 КоАП РФ, п. 3 ст. 24 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, п. 24 ст. 7 Закона от 27 июня 2011 г. № 161-ФЗ).

Если нерезидент своевременно не вернул денежные средства за не ввезенные в Россию или не полученные в России товары*, невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, штраф на организацию составит от 3/4 до одного размера суммы, не возвращенной в Россию.

Вместо этого штрафа или в дополнение к нему организации грозит санкция в сумме 1/150 ставки рефинансирования от несвоевременно возвращенной валютной выручки за каждый день просрочки. Ставка рефинансирования берется та, которая действовала в период просрочки.*

Если финансовый агент (фактор) не уведомит своевременно резидента о поступлении валюты на его счет, сумма штрафа составит:
– для должностных лиц – от 4000 до 5000 руб.;
– для организации – от 40 000 до 50 000 руб.

Это следует из частей 4–6 статьи 15.25, статьи 23.60 Кодекса РФ об административных правонарушениях, пункта 2 части 2 статьи 23 Закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ, пункта 1 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. № 506, пункта 1 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 16 сентября 2013 г. № 809.

Вместе с тем, при привлечении к ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки должна учитываться степень вины организации. Организация признается виновной, если будет установлено, что у нее имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но ею не были приняты все зависящие от нее меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

К ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки организацию не привлекут к административной ответственности, если:

  • деньги поступили на счета резидентов-экспортеров с просрочкой не более 10 календарных дней по вине кредитной организации и (или) ГК «Внешкэкономбанк». При этом вина банков документально подтверждена;
  • организация обеспечила получение от АО «Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций» (ЭКСАР) страховой выплаты на счета российской кредитной организации или ГК «Внешкэкономбанк», которая предоставляет финансирование резиденту-экспортеру по договору факторинга и является страхователем или выгодоприобретателем по договору страхования.

Кроме того, за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте свыше эквивалента 6 млн руб. должностное лицо (например, руководителя организации) могут привлечь к уголовной ответственности. В качестве наказания может быть наложен штраф:

  • от 200 тыс. до 500 тыс. руб.;
  • или в размере зарплаты или другого дохода за период от одного до трех лет.

Вместо штрафа суд может направить на принудительные работы или лишить свободы на срок до трех лет.

Наказание в виде лишения свободы до пяти лет со штрафом до 1 млн руб. или в размере зарплаты либо другого дохода за период от одного до пяти лет (или без штрафа) предусмотрено в случаях, если:

  • сумма невозвращенных средств превысит 30 млн руб.;
  • нарушение совершено группой по сговору или организованной группой;
  • будут использованы подложные документы;
  • операции проводятся через фирмы-однодневки.

При этом учитывают все валютные операции, которые проведены с нарушением в течение одного года.

Об этом сказано в статье 193 Уголовного кодекса РФ.

Главбух советует: чтобы организацию не привлекли к ответственности за нарушение требования о репатриации валютной выручки, примите все возможные меры по обеспечению поступления такой выручки на счет в уполномоченном банке (возврата денежных средств в Россию).

  • предусмотрите в контракте способы обеспечения исполнения обязательства (неустойка, поручительство и т. д.);
  • выставляйте претензии контрагенту-нерезиденту;
  • предъявляйте после ответа на претензию или истечения срока ответа исковое заявление в суд.

Такие меры позволят доказать проверяющим невиновность организации в нарушении срока поступления выручки на счет (возврата денежных средств).

Если иностранное государство ввело ограничение на ведение валютных операций с нерезидентами или другие ограничительные меры, из-за которых деньги не получается вернуть в Россию, обратитесь в Торгово-промышленную палату РФ. Там организация может получить сертификат о форс-мажорных обстоятельствах. Сертификат подтвердит, что вина организации в данном случае отсутствует. Такие рекомендации приведены в письме Минфина России от 12 августа 2015 г. № 07-05-08/46382».

3. Рекомендация. Когда оформляется паспорт сделки

«Паспорт сделки оформите, если одновременно выполняются следующие условия:

  • организация проводит валютную операцию с нерезидентом;
  • расчеты (переводы) по операции проходят через счета организации, открытые в уполномоченном банке или через счета в банке-нерезиденте;
  • между сторонами валютной операции заключен внешнеторговый контракт* на импорт или экспорт товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу информации или результатов интеллектуальной деятельности) или договор займа (кредита);
  • сумма контракта или кредитного договора равна или превышает эквивалент 50 000 долл*. США.

Такие условия содержатся в пунктах 5.1, 5.2 и 6.1 Инструкции Банка России от 4 июня 2012 г. № 138-И».

Заключаем договор с зарубежными партнёрами

Сегодня многие российские фирмы заключают контракты с иностранными компаниями. Обычно такие сделки совершаются при тщательном юридическом сопровождении. Ведь заключение внешнеторгового контракта – дело весьма важное и ответственное. Допущенные на этой стадии ошибки могут в дальнейшем обернуться серьезными проблемами.. Финансовым директорам полезно знать о типичных ошибках, возникающих при составлении подобных договоров, поскольку такие ошибки влекут за собой серьезные финансовые последствия.

Заключая договор с иностранной компанией, прежде всего следует проверить статус партнера- где он зарегистрирован, каковы его финансовое положение и коммерческая репутация. Особенно важно выяснить, уполномочен ли представитель инофирмы, с которым вам предстоит заключать контракт, подписывать подобный документ.

Убедитесь, что у него есть доверенность от компании на совершение подобных действий (даже если вы лично знаете этого представителя). Доверенность (или нотариально заверенную копию) необходимо хранить вместе с договором. Помните, что сделка, заключенная от имени инофирмы лицом, не имеющим соответствующих полномочий, может быть признана недействительной.

ДОГОВОР ДОЛЖЕН БЫТЬ ОДИНАКОВ ДЛЯ ВСЕХ
Если одной из сторон внешнеэкономической сделки является российское юридическое лицо, сделка согласно ст. 1209 ГК РФ должна оформляться только в письменной форме. Российское законодательство разрешает вместо составления единого договора на бумаге заключать договор путем обмена различными документами. К примеру, контракт считается заключенным, если на предложение заключить договор (оферта) поступило согласие на заключение этого договора (акцепт) по почте <в том числе электронной), телеграфу, телетайпу, а также по факсу (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Часто бизнесмены предпочитают использовать факс и электронную почту при составлении дополнительных соглашений и приложений к контрактам. Однако в данном случае существует риск неидентичности документов отправителя и получателя. В судах такие дела проигрываются. Поэтому лучше либо полностью отказаться от использования факса и электронной почты при заключении контрактов (а также при внесении изменений в контракты), либо дублировать условия оферты и акцепта соответствующим письмом, составленным на бумаге.

В преамбуле к контракту необходимо четко указать дату и место его заключения. Дата заключения контракта говорит о том, с какого момента стороны вступают в договорные отношения, то есть когда у них возникают права и обязанности по этому договору (если не указан другой особый срок вступления контракта в силу). Место заключения договора имеет также принципиальное значение во многих случаях, например, при определении цены и толковании условий договора.

Если цена не была прямо предусмотрена в контракте, она определяется исходя из цены, которая в сходных условиях обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги в месте заключения договора.

Если контракт составлен на двух языках и вы заверяете правильность перевода у нотариуса, нотариус свидетельствует верность перевода, только если он сам владеет соответствующими языками (ст. 81 Основ законодательства о нотариате от 11.02.93 г.ЛМ462-1(ред. от 01.07.2005г.)). Во всех других случаях нотариус заверяет лишь подлинность подписи переводчика. При разногласиях, связанных с неточностями перевода контракта, взыскать какие-либо суммы с переводчика практически невозможно.

ОПРЕДЕЛИТЕСЬ С ТОЛКОВАНИЕМ ТЕРМИНОВ
Во внешнеторговых договорах часто используются принятые в международной торговле правила толкования торговых терминов-“ИНКОТЕРМС” (International Commercial Terms). Если такие правила применяются к вашему договору, следует оговорить это особо, поскольку правила носят рекомендательный характер и не будут применяться “по умолчанию”. Они созданы для того, чтобы контрагенты из разных стран, заключающие договор купли-продажи, одинаково понимали основные права и обязанности сторон по транспортировке, упаковке, страхованию, таможенному оформлению товаров, а также по распределению рисков случайной гибели и повреждения товаров.

Отсутствие ссылок на подобные документы может существенно повлиять на условия контракта. Так, по “ИНКОТЕРМС 2000” условие поставки FOB (от англ. Free on board – “свободно на борту”) трактуется иначе, чем, к примеру, в Торговом кодексе США. В первом случае обязанности продавца считаются исполненными при доставке груза на борт судна в порту отгрузки, во втором – при доставке груза в порт без его передачи перевозчику, то есть без непосредственной доставки на борт судна.

“ИНКОТЕРМС” И НАЛОГОВЫЕ “ЛОВУШКИ”
При заключении внешнеторгового контракта российскому участнику внешнеэкономической деятельности следует учитывать, что выбор условия поставки может повлиять и на его налоговые обязательства.

Важно учитывать, что “ИНКОТЕРМС” как и Венская конвенция, не определяет порядок перехода права собственности от продавца к покупателю. Если момент перехода права собственности в договоре специально не установлен, то каждая сторона, как правило, определяет его по нормам своего национального законодательства исходя из условий договора.

Неопределенность с переходом права собственности может привести к возникновению спорных ситуаций между российским экспортером и налоговыми органами. Нередко момент перехода права собственности налоговики определяют исходя из условий поставки, на основании чего отказывают экспортерам в возмещении НДС.В таких случаях свою правоту предприятиям приходится доказывать в суде.

Другая налоговая “ловушка” может поджидать российских участников ВЭД – импортеров. Если стороны выбрали условие поставки DDP (от англ. Delivered duty paid – “поставлено с оплатой пошлины”), то продавец должен уплатить все налоги и сборы, взимаемые при ввозе товара в Россию, включая НДС, уплачиваемый на таможне. Однако из-за того, что НДС на таможне уплачивается именно иностранным поставщиком, российский импортер (покупатель товара) не сможет предъявить его к вычету. Именно такую позицию занимают налоговые органы и арбитражные суды.

Выходом из подобной ситуации может быть специальная оговорка в контракте о том, что НДС при ввозе товара уплачивает российский импортер. В этом случае импортер сможет принять к вычету таможенный НДС.

КАК ЦЕНА ЗАВИСИТ ОТ ВАЛЮТЫ
При установлении цены товара в договоре продавец и покупатель преследуют разные интересы: продавцу выгодно установить цену в твердой валюте или в валюте, курс которой имеет тенденцию к повышению, покупателю же выгодна цена в более “слабой” валюте.

Как в этой ситуации найти компромисс? Если при заключении экспортного контракта решено указывать цену в “слабой” валюте, продавцу, чтобы компенсировать риски, следует ее повысить. Если цена устанавливается в “сильной” валюте, покупатель должен требовать от продавца снижения стоимости товара или уступки по другим пунктам контракта.
В ситуации, когда цена в контракте указана в одной валюте, а платить за товар предполагается в другой, необходимо указать, какой курс пересчета валют будет применяться.

НЕ ЗАБЫВАЙТЕ ПРО КОЛИЧЕСТВО И КАЧЕСТВО
Поскольку в разных странах применяются различные единицы измерения веса, обьема, длины, необходимо внимательно проверить, какие единицы измерения товара указаны в договоре. Иначе возможна ситуация, когда вы ожидаете товар в количестве 5000 кг, а получаете в количестве 5000 английских фунтов, что почти в 2,3 раза меньше.

Если товар продается в упаковке, а в договоре предусмотрено определение количества товара на вес, уточните, как будет взвешиваться товар – с учетом веса упаковки или без.
Возможность естественной убыли товара следует оговорить особо. Если этого не сделать -ответственность за естественную убыль товара до момента его передачи несет продавец, а после передачи – покупатель.

Качество товара определяется по соответствующим стандартам или представленным образцам. Однако действующие в России стандарты могут быть неизвестны иностранному партнеру, поэтому лучше ссылаться на международные стандарты. Кроме того, в одном и том же стандарте может предусматриваться несколько видов одного товара, следовательно, ссылку нужно делать не только на стандарт, но и на конкретный товар.

При определении качества товара по представленным образцам в контракте необходимо оговорить порядок отбора и сличения поставленного товара с образцом, а также срок хранения образцов.
В договор также следует включить пункт о гарантии качества, если этот вопрос для вас принципиален.

ПРОВЕРЬТЕ НАЗВАНИЕ ТОВАРА
Обратите внимание, что привычное для вас название товара может иметь другое значение в международной торговле или в той стране, откуда он поступит. Поэтому лучше указать несколько названий товара – на языке страны-покупателя и страны-продавца. Если сохраняется оригинальное наименование товара на языке одной из стран-партнеров, обязательно следует проверить его значение на языке другой страны-партнера.

ЗАФИКСИРУЙТЕ СРОКИ ПОСТАВКИ
Если в договоре вы указали срок поставки “июнь – июль – август”, то поставка может быть осуществлена в любом из перечисленных месяцев, но не в каждом из них. Чтобы избежать нежелательных последствий, укажите конкретный месяц начала поставки и ее периодичность, например “ежемесячно” или “равномерно”.

По некоторым контрактам срок поставки является существенным условием для покупателя. Например, если досрочная поставка может повлечь за собой расторжение контракта, это необходимо оговорить особо.
Понятие “немедленная поставка” иногда неправильно трактуется российской стороной. В международной практике срок немедленной поставки составляет 1-14 дней.

ВКЛЮЧИТЕ УСЛОВИЕ О ШТРАФАХ
Обратите внимание, что некоторые вопросы в законодательствах разных стран толкуются по-разному. Это относится ко многим правовым нормам, но принципиальное значение имеет при решении вопроса о санкциях за нарушение условий договора. Например, в англо-американской системе не допускается применение штрафных санкций. Допустим, в контракте указаны штрафные санкции за неисполнение обязательств. Если спор о нарушении обязательств будет рассматриваться в Стокгольме, штраф признают, если в Лондоне – нет. Следовательно, имея договорные отношения с англо-американскими партнерами, в контракте необходимо указывать не “штраф”, а “согласованный и заранее определенный убыток”.

КАК РАЗРЕШИТЬ СПОР?
Нередко отечественные предприниматели при подписании контрактов с зарубежными партнерами включают положение о рассмотрении споров в российском государственном арбитражном суде. В условиях, когда у контрагента, против которого вынесено решение государственного арбитражного суда нет имущества в России, возникает проблема исполнения указанного судебного решения.

Если решения, вынесенные в России в порядке международного коммерческого арбитража, невозможно обжаловать по существу в государственных судах и в силу Нью-Йоркской конвенции 1958 г. можно исполнить более, чем в 130 странах мира, то решения национальных судов одного государства по коммерческим спорам, при отсутствии соответствующего международного договора, как правило, неисполнимы на территории другого государства.

Выходом из такой сложной ситуации является разрешение возникшего спора в МКАС (Международный коммерческий арбитражный суд) при ТПП РФ. Четкое определение порядка рассмотрения споров приобретает особое значение именно при заключении и исполнении внешнеэкономических контрактов.

Для того, чтобы возможные споры из внешнеторговых контрактов разрешались в МКАС, целесообразно включить следующую оговорку в текст контракта при подготовке его к подписанию: «Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат рассмотрению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его регламентом».

Международным договором и национальным законодательством большинства государств предусмотрена обязанность государственного суда оставить без рассмотрения иск по спору, в отношении которого имеется третейское (арбитражное) соглашение.

особенности заключения договора поставки с иностранным контрагентом

В связи с установлением рыночной экономики и развитием международных отношений очень часто заключаются договоры с иностранными гражданами и юридическими лицами.

В данной статье будут рассмотрены вопросы, связанные с особенностями заключения договора поставки, когда поставщиком будет являться иностранное лицо.

Прежде всего хотелось бы отметить, что когда речь идет об иностранном лице (иностранном субъекте правоотношений), то речь идет о международном частном праве, что означает необходимость рассмотреть и учесть не только право России, но также иностранное и международное.

Так, первый вопрос, который должен возникать при заключении договора поставки – это применимое право.

А именно, то право, которое будет установлено в договоре, как применимое. Оно и будет регулировать правоотношения между сторонами в случае возникновения спора.

Согласно нормам ГК РФ стороны могут выбрать применимое право как при заключении договора, так и после его заключения, при этом как к договору в целом, так и к отдельным его частям (ст. 1210 ГК РФ). Этот принцип закреплен практически во всех развитых юрисдикциях. Стоит учитывать, что такой выбор лучше всего прямо выразить в договоре, во избежание лишних споров.

В случае если применимое право установлено не будет, то в соответствии с российским законом по общему правилу будет применяться право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (ст. 1211 ГК РФ), в случае с договором поставки-право страны поставщика.

Но важно не забывать еще один факт.

В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

В соответствии с ч. 3 ст. 15 Федеральный закон от 15.07.1995 N 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.

Согласно ч. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Таким образом, необходимо определить, имеются ли международные договоры России с другими государствами, которые регулируют соответствующие отношения. Как известно, договором поставки является разновидность договора купли-продажи. Разница заключается в том, что по договору поставки обе стороны (продавец и покупатель) осуществляют куплю-продажу с целью осуществления предпринимательской деятельности (не связанной с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием), в то время как договор купли-продажи заключается во всех других случаях.

Россия является участником международного договора, регулирующего отношения, связанные с поставкой, который носит название «Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров» от 1980 г. (Венская Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров от 1980 г.).

Как было сказано выше, международные договоры имеют высшую юридическую силу и применяются в России непосредственно. Кроме того, в положении ч. 3 ст. 1186 ГК РФ говорится следующее: если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Это означает, что прежде всего будут применяться именно нормы вышеуказанной Конвенции, а вопросы применения национального права встанут лишь тогда, когда какие-либо из отношений ей урегулированы не будут. Однако и здесь есть свои особенности, в связи с чем, важно отметить, что согласно ст. 6 Венской Конвенции международных договоров купли-продажи от 1980 г. стороны вправе исключить ее применение, отступить от любого ее положения или изменить его действие.

Из изложенного можно заключить, что при заключении договора поставки, по умолчанию (если договором не исключено ее применение и т.д.), будет применяться Венская Конвенция ООН «о договорах международной купли-продажи товаров» от 1980 г. В части отношений, которые ей не урегулированы будет применяться право той страны, которая указана в договоре поставки, а в случае не указания применимого права, право страны поставщика.

При заключения любого договора поставки немаловажным вопросом будет урегулировать вопросы, связанные именно доставкой товаров, в частности:
– вопросов определения транспортных расходов;
– вопросов перехода рисков повреждения, гибели, утери товаров.

Для урегулирования вышеуказанных вопросов популярным на сегодняшний день является включение в свои договоры правил ИНКОТЕРМС. Данные правила были разработаны Международной торговой палатой. Они не являются международным договором или законом, а считаются согласованными условиями договора. Данные правила удобны в использовании и предполагают различные условия (как более удобные для продавца, средние, более удобные для покупателя). выбор тех или иных правил остается за сторонами договора и для этого лишь необходимо указать на те конкретные условия, которые будут применяться в конкретном случае. При этом, важно учитывать, что ИНКОТЕРМС имеет много редакций, в связи с чем, при определении тех или иных правил, необходимо указывать ИНКОТЕРМС какого года стороны используют.

И последняя важная информация, которую необходимо учитывать при заключении договора поставки с иностранным лицом – это информация, которая касается международной подсудности (т.е. информация о том, суд какой страны будет разрешать тот или иной спор в случае его возникновения). По общему правилу данный вопрос сводится к возможности исполнения решения суда на территории государства-должника. Единственный способ признания решения иностранного суда – это наличие соответствующего международного договора. Поскольку такие договоры не являются распространенными, часто имеет смысл обратиться в суд того государства, где учреждено юридическое лицо. Но все же есть способы, которые помогают забыть о возможности или невозможности исполнить решение суда – это заключить соответствующее арбитражное соглашение.

Сутью такого соглашения является передача спора в третейские (негосударственные) международные суды, например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России (МКАС).

В виду наличия Нью-Йоркской Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 1958 г., участниками которой являются 149 стран, исполнение решений международных коммерческий арбитражей (третейских) возможно в большей части стран мира, но не во всех.

Так, согласно ст. III вышеуказанной конвенции каждое Договаривающееся Государство признает арбитражные решения как обязательные и приводит их в исполнение в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение этих решений, на условиях, изложенных в нижеследующих статьях.

Таким образом, лучше заранее предусмотреть все возможные риски, в том числе, риски, связанные с судебными тяжбами и задуматься о заключении арбитражного соглашения в случае необходимости.

В заключение хотелось бы резюмировать:
– При заключении договора поставки с иностранным лицом необходимо обратить внимание на право, которое будет применяться в случае возникновение спора.
– Необходимо ознакомиться с Венской Конвенцией о договорах международной купли-продажи 1980 г., так как участниками данной Конвенции является 85 государств, включая Россию. Возможно стоит исключить ее применение, изменить, или отступить от каких-либо положений. Это все возможно только при выяснения правоотношений сторонами, а также существа договора.
– С целью решения вопросов, связанных с поставкой целесообразно обратиться к ИНКОТЕРМС, так как этот документ удобен в использовании, хорошо проработан и широко применим.
– Разрешить вопрос о заключении арбитражного соглашения с целью передачи спора в международные коммерческие арбитражные суды.

Наши юристы готовы помочь вам на любой стадии от составления договора с иностранным контрагентом до судебных тяжб.

Источники:
http://www.vcci.ru/vtpp/adinf/detail.php?ID=8085
http://law03.ru/labor/article/dogovor-s-inostrannoj-kompaniej
http://regforum.ru/posts/2865_dogovor_s_inostrannym_kontragentom_prodavcom_tovarov_rabot_uslug_posledstviya_nalogi_riski/
http://www.law.ru/question/53256-kompaniya-planiruet-zaklyuchit-s-inostrannym-yurlitsom-dogovor-na-okazanie-uslug
http://www.vcci.ru/vtpp/adinf/detail.php?ID=8085
http://madroc.ru/zaklyuchenie_dogovora_s_inostrannoy_kompaniey.php
http://law-raa.ru/kak-vzyskat-chernuyu-zarplatu.html

Бесплатная консультация юриста по телефону:

Москва, Московская обл. +7(499)113-16-78

СПб, Ленинградская обл. +7(812)603-76-74

Звонки бесплатны. Работаем без выходных!

Ссылка на основную публикацию